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房产买卖合同纠纷
【房产买卖合同纠纷】房产新政在房产买卖合同中法律定性
房产新政出台后，由于首付提高、利息增加、贷款额度减少、贷不出款，引发买受人退房潮，焦点主要在于，房产新政是不可抗力或者情势变更，还是属于正常的商业风险，买受人要求退房是否属于违约，要不要承担违约责任?
买受人认为房产新政属于情势变更，买受人可以解除或变更合同，无需承担违约责任，其理由是：双方签订的房产买卖合同虽然有效，但在合同履行过程中，由于房产新政实施，导致首付提高、利息增加、贷款额度减少、贷不出款，改变了房款支付方式和比例，这是双方在签订房产买卖合同时所无法预料的，无法避免的，是一种无法防止的外因，而非买受人个人原因导致，而且超过了买受人承受能力，买受人无法克服。若按照原合同继续履行，对买受人来说将导致明显不公*。所以，房产新政属于情势变更，买受人可以解除合同而且不应承担解除合同的违约责任。
出卖人认为房产新政属于正常的商业风险，买受人应继续履行合同。其理由是：双方签订的房产买卖合同是在*等互利、等价有偿的原则下经过协商一致自愿达成的，是一份有效合同，且合同的内容也不违反现行法律和法规。对有效合同，双方均应全面履行。而且房地产调控政策并非不可预见、并非不可克服，因此房产新政不属于情势变更，属于商业风险，买受人要求变更或解除房产买卖合同没有法律依据，买受人应继续履行合同。
笔者认为，上述两种意见的争议焦点是房产新政在房产买卖合同中的法律定性问题。合同签订后，在合同履行过程中房产新政出台，对房产买卖产生巨大的冲击，房产新政这种情况属于商业风险，还是情势变更?合同一方能否以情势变更要求对合同的相关条款进行变更或要求解除合同?要分析这个问题，我们应对情势变更原则及相关构成等作一定的了解和分析。
1、适用情势变更原则变更或解除合同的法律依据
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(法释[2003]7号)第二十三条的规定：商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款、因当事人一方原因未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十六条规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公*或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公*原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。
这两个司法解释是目前房产新政下引用情势变更原则申请法院或仲裁机构变更或解除合同的法律依据。
2、情势变更原则的含义
情势变更原则是一项涉及合同履行的法律原则。指在合同成立后至履行完毕前这段时间内，因不可归责于双方当事人的原因而发生情势变更，致使继续维持该合同之原有效力对受其影响的一方当事人显失公*，则允许该当事人单方变更或者解除合同。所谓情势，应指合同成立之后、履行之前所发生的不可预见，无法控制，致使合同之基础或环境发生根本性变化，并且其影响及于社会全体或者是局部，而不是单单只影响该合同本身，而且不是直接对合同的利益产生影响，而是通过该事由影响了合同订立所依赖的客观环境或者是基础，进而影响该合同的，在这种情形下，履行该合同会造成合同当事人双方利益的不均衡，出现显失公*的局面，有悖诚实信用原则。所谓的变更，是指合同赖以订立的基础或者环境(即情势)发生了异常的、根本性的变动。这主要是与商业风险的区别。一般的变化，如果不足以影响到合同的实质性内容，不足以对合同订立的基础造成动摇，那么，就可以认为是一般的商业风险。
3、情势变更原则的构成要件
(1)、不能预见性。即情势变更的发生是合同双方当事人于订立合同之时客观上不能预见的。此处的不可预见与不可抗力的不可预见性应具有一致性，并且可能会有某种关联性，很多的情势变更是由于不可抗力造成的。
(2)、不可归责性。民法上以过错责任为主要的'归责原则，当事人对于自己的故意或者过失所造成的损失都要承担相应的民事责任。不可归责的构成要件之一是当事人不存在故意或者过失。
(3)、该情势变更发生在合同有效存续期间。即情势变更发生于合同成立之后，完全履行之前，而不是发生在合同成立之前或者是履行完毕之后。
(4)、继续履行合同会造成显失公*。所谓显失公*，是指非常明显的不公*，而不是一般的利益不等或者对价不均。即符合《民法通则》若干问题的意见第72条“双方的权利和义务明显违反公*、等价有偿原则”，可以认定为显示公*。倘是已经履行的合同造成了显失公*，情势变更原则就不能适用了，因为情势变更原则只对于约定的合同履行期间生效，无溯及既往的法律效力。
(5)、适用情势变更原则后不会造成新的不公*。依诚实信用原则以及公*原则，当事人之间适用情势变更原则而进行的合同调整或者解除，倘调整或者解除合同的行为不足以衡*当事人双方的利益，更甚者若造成对方当事人的显失公*，则非适用情势变更原则的本意，更加违背了诚实信用原则和公*原则，因此，须适用情势变更原则后进行的合同调整不会造成新的不公*，这是一个很基本的要件。
编辑
上诉人(原审原告)河北科力空调工程有限公司,住所地枣强县富强北路167号。
法定代表人李英宽，董事长兼总经理。
委托代理人汤涛，河北科力空调工程有限公司职员。
被上诉人(原审被告)北京日月房地产开发有限公司,住所地北京市大兴区榆垡镇今荣街69号。
法定代表人吴山永，董事长。
委托代理人安亚利，北京日月房地产开发有限公司职员。
上诉人河北科力空调工程有限公司(以下简称科力空调公司)因与被上诉人北京日月房地产开发有限公司(以下简称日月房地产公司)凭样品买卖合同纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院(XX)丰民初字第20453号民事判决，向本院提起上诉。本院于XX年12月29日受理后，依法组成由法官周荆担任审判长，法官芦超、郑亚军参加的合议庭，于XX年1月12日召集双方当事人进行了询问。本案现已审理终结。
科力空调公司在一审中起诉称：XX年9月13日，科力空调公司同日月房地产公司签订1份工矿产品购销合同，价款为： 21 000元。当时双方约定：科力空调公司送货到日月房地产公司开发建设的位于北京市丰台区芳古园一区16号楼。日月房地产公司预付定金30%、安装调试后付40%、运行3个月后付35%、余款1年付清。科力空调公司按约定及要求履行了全部的供货安装义务。但是日月房地产公司却以各种理由拖欠未付。故诉至法院请求判令日月房地产公司给付货款21 000元和债务利息9525.6元，并承担诉讼费。
日月房地产公司在一审中答辩称：日月房地产公司先后付给科力空调公司4200元和16 800元，已付清科力空调公司的货款，科力空调公司也给日月房地产公司开具了发票。尽管科力空调公司对日月房地产公司给付货款16 800元存有异议，日月房地产公司提供的证据不足以证明16 800元货款是科力空调公司拿走的。但是，科力空调公司现在起诉要求日月房地产公司给付货款 16 800元的诉讼请求已过诉讼时效，请求法院驳回科力空调公司的全部诉讼请求。
一审法院审理查明：XX年9月13日，科力空调公司与日月房地产公司签订了《工矿产品购销合同》，约定：日月房地产公司购买科力空调公司的排烟补风机和风机，合计价款21 000元。有效期限：自XX年9月6日至XX年9月16日。第七条验收标准、方法及提出异议的期限：设备到现场后进行安装，后即试运行(1个月)达到使用要求后方认。第九条结算方式及期限：付定金20%，到现场通过合同第七条标准付40%，运行3月后付35%，余下满1年付清。合同签订后，日月房地产公司给付科力空调公司4200元。XX年底，科力空调公司按照合同约定履行了供货及安装义务。
一审法院判决认定：科力空调公司、日月房地产公司在XX年9月13日签订的《工业品买卖合同》是科力空调公司、日月房地产公司自愿协商达成，不违反国家相关的法律规定，应认定为有效。依法成立的合同，对双方当事人即具有法律约束力，科力空调公司、日月房地产公司均应依照合同，履行合同规定的义务。日月房地产公司提出“先后付给科力空调公司4200元和16 800元，已付清科力空调公司的货款”的答辩意见，对于日月房地产公司给付科力空调公司4200元，科力空调公司予以认可。对于日月房地产公司给付科力空调公司16 800元，科力空调公司予以否认，且日月房地产公司提供的证据不足以证明日月房地产公司已给付科力空调公司16 800元货款，对此该院不予采信。关于诉讼时效问题，根据《中华人民共和国民法通则》规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年。按照双方合同约定和科力空调公司供货时间，日月房地产公司向科力空调公司付清余款的最迟时间是XX年4月底。此时，科力空调公司应该知道自己的权益遭到了侵害，而科力空调公司于XX年9月23日方提起诉讼。科力空调公司提出“合同有效期到XX年9月16日，XX年9月23日提起诉讼未超过诉讼时效”的主张，该院不予采纳。理由是：合同有效期限实质约定的是科力空调公司供货的期限，也可以说是在合同有效期限内，双方可依据该合同维持买卖合同关系。实际上，双方在合同有效期限内，只存在XX年底科力空调公司向日月房地产公司提供并安装价值21 000元风机这1笔买卖，此后双方就再没有过依据该合同的买卖关系。而科力空调公司向日月房地产公司供应的价值21 000元风机在XX年底已安装完毕。故日月房地产公司关于科力空调公司的主张已经超过诉讼时效的抗辩理由成立。科力空调公司未提供证据证明其主张存在诉讼时效中断或重新起算的事由，故其诉讼请求依据不足，该院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条的规定，判决：驳回河北科力空调工程有限公司的诉讼请求。
科力空调公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：一、科力空调公司在合同有效期内要求日月房地产公司给付货款合法合理。二、一审判决错误理解和适用了2年诉讼时效的规定。三、双方签订的合同是日月房地产公司提供的，若有不同理解，应从不利于日月房地产公司方面解释。科力空调公司请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。
日月房地产公司服从一审法院判决。其未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：一审判决对合同有效期的认定是合理的，认定诉讼时效已过是合理合法的。合同文本是科力空调公司提供的。依据最高人民法院有关诉讼时效制度的解释，也超过了诉讼时效。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有科力空调公司提供的《工业品买卖合同》及双方当事人陈述在案佐证。
本院认为，科力空调公司与日月房地产公司签订的《工业品买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容未违反有关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。日月房地产公司提出其已付清21 000元货款，但科力空调公司只认可收到4200元，否认收到16 800元，日月房地产公司未能提供确实充分的证据证明其已付清货款，故对此主张本院不予采信。依据该合同约定的付款比例及时间，日月房地产公司最迟的付款时间应在XX年4月，科力空调公司XX年提起要求日月房地产公司支付货款的诉讼已超过法律规定的诉讼时效期间。科力空调公司关于其在合同有效期内主张权利，并未超过诉讼时效期间的上诉主张，因合同约定的有效期限实质是科力空调公司供货的期限，即在合同有效期限内，双方可依据该合同维持买卖合同关系。该合同约定的有效期限内，双方只在XX年底发生了1笔科力空调公司向日月房地产公司提供价值21 000元设备的`买卖，且已安装完毕。故科力空调公司关于其主张未超过诉讼时效的上诉意见不成立，应予驳回。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费二百八十一元，由河北科力空调工程有限公司负担(已交纳)。
二审案件受理费五百六十三元，由河北科力空调工程有限公司负担(已交纳)。
本判决为终审判决。
原告：XX有限责任公司，住所地：XXXX，法定代表人：XXX
被告：XXX，男，汉族，XX年XX月XX日出生，住：XXXXX，电话：XXXXX
诉讼请求：
1.判令被告向原告支付货款XX元;
2.判令被告承担延期支付货款的利息(按照银行同期贷款利率计算6个月);
3.本案诉讼费由被告承担。
事实和理由：
原、被告双方于XX年XX月XX日签订货物买卖合同，约定交货日期为XX年XX月XX日之前，付款日期为被告收到货物并验收合格之日起7天内。原告履行了交货义务并由被告验收合格2个月后，被告仍然未履行交货义务。经原告多次催收被告均以各种理由推脱。被告的行为严重损害了原告的利益。 为维护自身合法权益，原告特向人民法院起诉，望人民法院支持原告的诉讼请求。
此致
XXX人民法院
具状人：
年 月 日
原告: ***，男，汉族，**年*月**日出生，身份证住址：***，身份证号码：***，系***的经营者。
被告一：**，男，汉族，**年**月*日出生，身份证住址：******，身份证号码：****。
被告二：**，女，汉族，**年*月**日出生，身份证住址:****，身份证号码：***。
两被告目前的共同住址是***。
案由：买卖合同纠纷
诉讼请求：
1、请依法判决两被告支付所欠货款人民币***元（*万零*仟**元整），两被告对该欠款负连带责任。
2、请依法判决两被告从起诉之日起按*人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准支付欠款利息，直至两被告付清全部欠款止。
3、本案全部诉讼费用由两被告承担。
事实和理由：
原告自20xx年开始在**经营**贸易部，被告**和**也是在**镇做装修生意的两夫妻，他们两人20xx年开始在**购买商品房定居。两人多年来经常向原告购买玻璃产品，共欠下货款**元，被告**在20xx年12月28日写下《欠条》对上述欠款加以确认。
两被告是夫妻关系，两人以家庭经营模式一起做生意，共同向原告购买玻璃产品，其二人应共同为欠款的义务主体。而且，两被告没有其他职业，他们的经营收入全部用于家庭生活，所以两被告应该对所欠的货款负有连带责任。
现原告已多次催促两被告还款，但两被告一直拖欠。原告为维护自身合法权益，遂向贵院提起诉讼，请贵院依法支持原告的诉讼请求。
此致
**市第*人民法院
具状人：
年 月 日
原告：姓名 ，性别 ，出生年月日 ，民族 ，文化程度 ，籍贯 ，工作单位 ，住址 ，身份证号码 ，联系电话;
被告：姓名 ，性别 ，出生年月日 ，民族 ，文化程度 ，籍贯 ，工作单位 ，住址 ，身份证号码 ，联系电话;
诉讼请求：
请求贵院判令被告继续履行合同，并限期被告无条件交付原告之房屋合法手续。
请求贵院判令被告即日给付原告因延迟收房产生的银行同期贷款利息人民币×××元，违约金×××元/天
原告以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加违约金数额。要求按照xx元/月/建筑*方米向原告支付补偿金，共计人民币×××元（大写 ）。
请求贵院判令被告因延期交房给原告办理房屋产权延期带来的损失×××元。（按银行现利率执行）。
请求贵院判令本案包含诉讼费在内的一切相关费用由被告承担。
事实与理由
原告与被告系商品房买卖合同关系……被告的行为构成了严重违约且恶意拖欠赔偿款。按照合同第五条第一款之约定，“甲方应支付乙方已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。
依照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额;第十七条损失赔偿额标准：逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布的或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。
原告多次向被告提出按照合同约定支付利息及违约金的合理请求都遭到拒绝，被告故意躲避原告之询问，无奈之下，原告只得拿起法律武器来维护自己的合法权益。现根据《中华人民共和国民法典》、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》某年某月某日执行版的相关规定，向贵院提起诉讼，请求人民法院依法予以支持。
证据和证据来源，证人姓名和住址
此致
×××人民法院
具状人：×××
×年×月×日
原告：
被告：
案由：买卖合同纠纷
诉讼请求：
1、请求法院判令被告向原告支付货款人民币伍万零捌佰壹拾伍元整，￥50815元；
上诉人北京梦潮海岸国际康体俱乐部有限公司(以下简称梦潮海岸公司)因与被上诉人北京景泰装饰设计有限公司(以下简称景泰装饰公司)凭样品买卖合同纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院(XX)丰民初字第916号民事判决，向本院提起上诉。本院于XX年12月29日受理后，依法组成由法官徐庆担任审判长，法官盛涵、刘斌参加的合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
景泰装饰公司一审诉称：XX年3月14日，景泰装饰公司与梦潮海岸公司签订《易天梭拉蓬天花吊顶施工合同》，合同约定：由景泰装饰公司为梦潮海岸公司所在的位于黑龙江省大庆市泰康县天湖路的泰康温泉假日酒店经营场所男女浴区安装易天梭拉蓬天花造型吊顶。工程初定造价为：11 元，实际合同额为176 4元，梦潮海岸公司先后共支付景泰装饰公司款项9 元，尚欠86 4元未付。景泰装饰公司诉至法院请求判令梦潮海岸公司给付景泰装饰公司合同款86 4元和延期付款违约金5 元，并承担本案诉讼费用。
梦潮海岸公司一审辩称：景泰装饰公司**梦潮海岸公司主体有误。XX年3月14日，与景泰装饰公司签订《易天梭拉蓬天花吊顶购销合同》的并非梦潮海岸公司，而是北京象牙海岸商务会馆(以下简称商务会馆)。根据XX年1月15日黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院(XX)杜民商初字第6号民事判决书，因商务会馆没有注册，所以应由其开办人周丽东作为诉讼主体。本案与(XX)杜民商初字第6号民事案件是基于同一合同引起的纠纷，本案诉讼主体有误。另外，(XX)杜民商初字第6号民事判决认定本案合同约定的价款为18 元。对于XX年11月11日和XX年11月21日景泰装饰公司(乙方)与商务会馆(甲方)签订的两份《易天梭拉蓬天花吊顶施工合同》，梦潮海岸公司受商务会馆的委托与景泰装饰公司和解，商务会馆负责前期装修，梦潮海岸公司负责商务会馆的经营。梦潮海岸公司请求法院驳回景泰装饰公司的**。
一审法院经审理查明：XX年3月14日，景泰装饰公司(乙方)与商务会馆(甲方)签订了《易天梭拉蓬天花吊顶购销合同》，商务会馆签约代表是刘广辉。合同约定：景泰装饰公司为大庆市泰康阳光温泉假日酒店供应易天梭拉蓬天花吊顶，并负责安装;造价按实际施工面积结算，单价为18元/*方米;工程付款结算方式：甲方在双方签订本合同后，向乙方预付材料款计人民币3 元(3%)整，在铝合金专用龙骨安装完成后、软膜安装前付材料款计人民币5 (5%)元整;安装服务完毕后，三个工作日内结清材料款计人民币15 (15%)元整。留5%作为质保金，工程施工后一年内付清。甲方指派尹荣山为甲方驻地代表，负责合同履行、安装质量及进度进行监督检查，办理验收、变更等相关事宜。乙方指派许术新、许伟为乙方驻地代表。双方共同验收，验收无误后，双方负责人员需共同签字。甲方不按合同的约定付款，每拖延一天，按应付款的5向乙方支付滞纳金。合同签订后，北京象牙海岸国际康体俱乐部有限公司(以下简称康体俱乐部)分别于XX年3月15日、XX年4月17日、XX年4月21日和XX年5月8日向景泰装饰公司支付货款9 元。景泰装饰公司按合同约定于XX年4月3日履行了供货及安装义务。甲方驻地代表尹荣山和乙方驻地代表许术新签字确认了安装拉膜面积(男浴区765*方米、女浴区215*方米)，但商务会馆未按合同约定支付全部货款。
一审法院另查明：XX年11月8日，工商行政管理机关就刘广辉申请北京象牙海岸国际康体俱乐部有限公司企业名称进行核准，有效期3个月，自XX年11月8日至XX年2月7日。在有效期内，该名称不得用于从事经营活动。 XX年11月11日和XX年11月21日，景泰装饰公司(乙方)与商务会馆(甲方)分别签订了《易天梭拉蓬天花吊顶施工合同》各一份，商务会馆签约代表是刘广辉。因商务会馆拖欠施工款，且商务会馆未进行工商注册，景泰装饰公司以康体俱乐部为被告诉至法院，康体俱乐部应诉，并于XX年1月1日与景泰装饰公司达成庭外和解协议，后景泰装饰公司于XX年1月15日撤诉。商务会馆经营方为康体俱乐部。XX年4月8日，北京象牙海岸国际康体俱乐部有限公司变更名称为北京梦潮海岸国际康体俱乐部有限公司(即本案原审被告梦潮海岸公司)。
一审法院认为：梦潮海岸公司在未经工商登记注册时，使用商务会馆的名称与景泰装饰公司于XX年11月11日和XX年11月21日签订了两份《易天梭拉蓬天花吊顶施工合同》，并在XX年1月1日以其登记注册的康体俱乐部与景泰装饰公司达成庭外和解协议。梦潮海岸公司经工商登记注册后，仍以商务会馆的名称与景泰装饰公司于XX年3月14日签订了《易天梭拉蓬天花吊顶购销合同》，并按合同约定向景泰装饰公司支付了部分货款。梦潮海岸公司虽否认所支付的部分货款不是该合同货款，但未提供相应证据加以证明，且梦潮海岸公司是商务会馆的经营方。综上，商务会馆于XX年3月14日与景泰装饰公司签订的《易天梭拉蓬天花吊顶购销合同》应视为景泰装饰公司与梦潮海岸公司所签，该合同是景泰装饰公司、梦潮海岸公司双方自愿协商达成，不违反国家相关的法律规定，应认定为有效。依法成立的合同，对双方当事人即具有法律约束力，景泰装饰公司、梦潮海岸公司双方均应依照合同，履行合同规定的义务。现景泰装饰公司依约履行了合同义务，并与梦潮海岸公司驻地代表验收签字确认了安装拉膜面积，其要求梦潮海岸公司依约履行付款义务和支付迟延付款滞纳金等诉讼请求，并无不当，法院予以支持。梦潮海岸公司辩称(XX)杜民商初字第6号民事判决书认定的是合同约定的价款18 元，而不是景泰装饰公司**要求的数额。由于(XX)杜民商初字第6号民事判决书并非生效判决，且梦潮海岸公司未提供足以****景泰装饰公司提供的实际履行合同价款的证据，故对梦潮海岸公司的抗辩，法院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、梦潮海岸公司内给付景泰装饰公司货款86 4元;二、梦潮海岸公司给付景泰装饰公司滞纳金5 元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
梦潮海岸公司不服一审判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：一、一审违反诉讼管辖的法律规定，致使一案两审。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见)第33条规定，XX年1月28日，商务会馆开办人周丽东就本案审理的合同争议向黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院(以下简称自治县法院)**，自治县法院也依法立案并开庭审理。然而，景泰装饰公司却在两个月后(XX年3月27日)就同一合同争议向一审法院**。XX年1月15日，自治县法院就本案合同争议依法判决。就本案合同争议，自治县法院管辖在先，一审法院管辖在后，一审法院应将本案移送自治县法院审理。一审强行审理本案违反了法律规定。二、一审判定梦潮海岸公司为原审被告，认定事实不清，适用法律错误。1、一审法院判定梦潮海岸公司为合同甲方，违反诉讼程序。一审法院不但没有将本案移送自治县法院审理，还自行判决认定梦潮海岸公司为合同甲方，该违法认定直接导致该同一个合同争议，两个法院却分别判定合同甲方为两个不同民事主体。2、一审法院判定上诉人为合同甲方，认定事实有误，适用法律错误。第一，从本案合同内容来看，合同启始甲方表述为泰康阳光温泉假日酒店，而合同签章处甲方签章主体却是商务会馆。因此，合同甲方的表述和确认签章可以充分证明，梦潮海岸公司并非本案争议合同的甲方。第二，刘广辉仅是以商务会馆委托代理人的身份签字，依法应由商务会馆开办人周丽东承担责任。第三，刘广辉虽然曾申请过梦潮海岸公司的名称，但其将梦潮海岸公司名称许可他人使用并注册企业法人。依照法律规定，自梦潮海岸公司工商注册完成之日即具有独立企业法人民事主体资格。并且，梦潮海岸公司注册成立后，本案合同甲方签约人仍然不是梦潮海岸公司，由此，该合同责任应由签章责任人承担。第四，合同责任约束的是合同签约方，而合同以外第三人即使参与合同相关活动，只要其没有明确承诺愿意承担合同责任，则合同签约任何一方无权就合同责任提出要求。梦潮海岸公司虽然曾向景泰装饰公司付过款，但付款行为与本案合同争议无关。虽然景泰装饰公司主张梦潮海岸公司支付的就是本案合同款，但至今没有依法承担举证责任并出具证明佐证。假使按一审认定梦潮海岸公司支付的是本案合同款，该付款行为也仅是代为垫付款项，而非承诺承担合同责任。同理，在本合同签署前，景泰装饰公司曾与商务会馆签署另外两份合同，此后就该部分合同景泰装饰公司**梦潮海岸公司，梦潮海岸公司依法应诉并与景泰装饰公司达成庭外和解。但双方达成和解仅表示梦潮海岸公司愿意就该部分合同承担责任，但是对于其他合同责任梦潮海岸公司并没有给予承诺。如果按一审判决推论，则任何第三人只要承诺承担一系列彼此独立合同中的某一份合同责任，就必须承担所有合同责任，因此，一审判决的推定适用法律错误。同时，梦潮海岸公司作为独立的民事主体，只是负责管理由商务会馆的经营活动，而非承诺承担合同责任。一审因梦潮海岸公司为经营者就认定由梦潮海岸公司承担合同责任，属于主观臆断。三、一审法院认定事实存在重大失误。1、景泰装饰公司**称合同初定造价为元，但梦潮海岸公司出具的合同上明确写明初定造价为18 元，该事实充分证明景泰装饰公司计算合同款项有误。景泰装饰公司证明合同总价款的证据仅为一张便条，该便条上只有所谓甲方代表伊荣山的签字。但是梦潮海岸公司出具的合同中，甲方现场负责人处是空白，并不是景泰装饰公司在自己保存的合同中填写的伊荣山。根据法律规定，签约各方所保留的合同如有差异，则各方仅受自己保留合同文本的约束。因此，一审法院仅凭借景泰装饰公司单方填写的合同，就武断认定伊荣山为合同甲方现场负责人，并确认总价款便条合法有效，该推定适用法律错误。并且，自治县法院判决已经认定本案合同总价款为18 元。自治县法院判决在先，一审判决在后，且两份判决中合同总价款不同，一审判决错误。2、一审判决就交工期限的认定错误。一审判决认定景泰装饰公司XX年4月3日履行了供货及安装义务，并据此判决梦潮海岸公司支付滞纳金。但梦潮海岸公司已经出具证据(包括自治县法院判决)证明，景泰装饰公司在自治县法院已经确认延迟半个月完工。综上，梦潮海岸公司请求二审撤销原判，驳回景泰装饰公司的诉讼请求，或发回重审，并由景泰设计公司承担本案全部诉讼费用。
出卖人：_________(以下简称甲方)。买受人：_________(以下简称乙方)。兹为_________货物买卖，经双方同意议定条件如下：
第一条乙方向甲方订购_________货物，如合同成立同日由甲方交付样品同品同种同类同质的货物_________件，甲方应于_________日内交付乙方。
第二条甲方如不能照期交付或仅能为一部分的交付，应于_________日前通知乙方延缓日期;但乙方不同意时可解除合同。因此致乙方受有损害时，乙方可请求赔偿，甲方决无异议。
第三条如因天灾事变或其他不可抗力事由，致甲方不能照期交货或不能为全数的交付，可延缓期日。但其延缓日数应经双方议定。
第四条买卖货款议定每件人民币_________元，共人民币_________元于甲方，交货同时应悉数付清。如乙方不为付清的，甲方可将货停止交付，并定相当期间催其付款，逾期仍不交付时，甲方可解除合同。因此所受的损害亦得请求赔偿。第五条
乙方预知届期不能付款的，可于_________日前通知甲方展延日期交货，倘甲方不同意时，乙方可以解除合同，如给对方造成损害，应付赔偿之责。第六条
甲方所交付货物，如与样品不相同时，乙方可请求更换或解除买卖合同，甲方无异议。因此乙方致受有损害者，更得请求赔偿。第七条
货价如有升降变动的，各不得主张增减，或借故解除合同等情况。第八条合同争议的解决方式：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决;也可由当地工商行政管理部门调解;协商或调解不成的，按下列第_________种方式解决：
(1)提交_________仲裁委员会仲裁;
(2)依法向人民法院**。第九条
其他约定事项：_________本合同一式_________份，甲、乙双方各执_________份为凭。出卖人(甲方)(签章)：_________
买受人(乙方)(签章)：_________
_________年____月____日
_________年____月____日
签订地点：_________
签订地点：_________
甲方：国藉：住址：身份证号：电话：通讯地址：邮编：
乙方：国藉：住址：身份证号：电话：通讯地址：邮编：
甲乙双方之间是兄弟关系，经过*等、充分协商，就双方共同投资购买物业之相关事宜达成如下协议，以资信守：
一、甲乙双方共同投资，购买一套位于上海市，房产总价款__万元人民币。
二、出资金额、出资比例甲方出资_____元人民币。乙方出资_____元人民币。甲方、乙方各出资50%。
三、产权比例甲方享有共同所购物业50%的产权。乙方享有共同所购物业50%的产权。
四、物业考察、购买甲乙双方共同对拟购房产进行实际考察、了解。
五、购置物业法律文件签署、款项支付、购房手续办理及委托授权甲方委托乙方由乙方全权办理购房定金、首付款、及其他购置房产相关款项的支付、《房产预售合同》等法律文件的签署、房产抵押按揭贷款办理、房产交接、房屋所有权证办理、水电煤有线电视开通或入户等所有购房相关手续。由方依法出具经过公证认证的授权委托书，并详细载明委托事项及委托权限、委托期限。委托人有权监督和过问委托事项的办理情况和进展情况，受托人应按委托人的要求报告受托事项的办理情况和进展情况，如有重要情况应及时向委托人报告或通知。
六、房地产权证署名、办理、保管所购物业的所有权凭证要依法载明共有比例情况，即甲乙各享有50%的房屋产权，房地产权证由乙方依法办理并由乙方妥善保管。
七、物业装饰装修由方负责办理，所需费用各承担50%。
八、物业管理、出租及收益分配比例
由__方负责所购房产的管护、维护、出租、收取房屋租金等物业管理事务，但出租价格应征得甲方的书面同意，《房屋出租合同》应在正式签署前取得甲方或甲方委托律师得书面同意。乙方收取承租人的房屋租金后应及时归还银行按揭贷款本息，余额视为房产收益由甲乙双方各分享50%，每一个月结算一次。
九、购置物业税费承担
购房及按揭贷款、产权登记所支出的公正费、保险费、房产交易税费、产权登记税费、律师费、维修基金、物业管理费、水电煤有线电视开通或入户费、中介费(委托中介出租物业)、房屋租金税费等相关费用由甲乙双方各承担50%，并以现金支付。
十、物权行使
甲乙双方共同行使所购房产的占有、出租、使用、收益、处分等权利，如有一方依法书面授权，另一方也可以代为行使，但房产买卖、抵押、担保必须有双方书面同意。
十一、物业出卖及优先购买权行使
如甲乙双方共同决定出售所购房产，应依法进行并办理相关手续，盈利或亏损均由甲乙双方各自享有或承担50%。在同等条件(市场价或评估价)下，甲乙双方任何一方均有优先购买权。如果一方决定出售房产，应书面通知另一方，如果另一方不同意出售房产，应书面告知。不同意出售的一方应按公*价格(市场价或评估价)购买同意出售的一方的房产份额。如果接到出售房产通知后30日内不予书面答复则视为同意出售房产;如果不同意出售房产又不愿意购买或30日内不以实际行动履行购买承诺的，视为同意出售房产，并应给预积极配合。
十二、甲乙双方以按揭贷款的'方式购买物业，具体约定如下：
1、购房首付款元(包括定金)人民币(房款总价款的50%)由甲乙双方各付50%，并以现金支付；
2、主贷人为乙方先生;
3、按揭贷款的期限为_年；
4、由甲乙双方每月向贷款银行偿还贷款本息，各自承担50%;房产出租后，以房屋租金每月向贷款银行偿还贷款本息，不足部分由甲乙双方各自支付50%。
十三、甲乙双方所购房产的实际产权由甲乙双方按本协议约定共有，所有权由双方共同行使。
十四、适用法律本协议适用中华人民共和国法律。
十五、本协议变更或解除
1、甲乙双方协商一致，可以变更或解除本协议；
2、符合本协议相关条款约定的，可以变更或解除本协议；
3、未经甲乙双方协商一致，本协议不得变更或解除；
十六、争议解决办法凡涉及本协议的生效、履行、解释等而产生的争议，先由甲乙双方协商解决，如十五日内协商无果，双方均可提交上海仲裁委员会并按该会的仲裁规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的、一次性的，甲乙双方均应严格遵守和执行。
十七、违约责任：甲乙双方均应严格信守本协议，不得违约，如有违约，违约方应向守约方赔偿因违约方违约而遭受的一切经济损失。
十八、本协议未尽事宜，由甲乙双方另行协商，并签署书面文件。
十九、本协议正本一式六份，甲方贰份，乙方贰份，律师事务所保存贰份，各份具有同等法律效力。
二十、本协议自甲乙双方签字盖章之日起生效。
甲方：
____年____月____日
乙方：
____年____月____日
申诉人******有限公司，法定代表人******，驻寿光市******。
被申诉人******有限公司，法定代表人******，驻胶州市******。
申诉请求：申诉人不服(2010)潍商终字第***号民事判决书，请求对该案提起再审。
事实和理由：
申诉人与被申诉人买卖合同纠纷一案经寿光市人民法院和山东省潍坊市中级人民法院两审终审已作出生效判决，认定被申诉人欠申诉人货款88969.54元。申诉人不服，特提起申诉，事实和理由如下：
该案在一审、发回重审以及终审的审理过程中出现三组证据，分别为：
一、申诉人与被申诉人于2008年7月18日签订付款协议，约定：1、于2008年7月内付款90000元;2、于2008年8月内付款190000元;3、于2008年9月将余款全部付清。协议签订后，被申诉人仅在2008年8月7日向申诉人付款20000元，该笔付款也是被申诉人对申诉人的最后一次付款。
上述协议虽然没有明确欠款的总额，但可以确定的是，截止2008年7月18日，被申诉人至少尚欠申诉人货款280000元。该欠款额减去其于2008年8月7日向申诉人支付的20000元货款，至申诉人起诉时，被申诉人至少还有260000元货款尚未偿付。
二、在双方买买合同履行过程中，被申诉人向申诉人交付的转账支票里有23张因账户余额不足或支票密码不符等原因而未得到兑付，票面金额共计724947.54元。根据被申诉人提供的对账清单，在申诉人第一次遭到拒付，即2008年5月12日之后，被申诉人又向申诉人付款8笔计235221.45元，并称该款系为弥补出现退票的转账支票款。
根据上述退票和付款的事实，不论被申诉人欠申诉人的货款总额是多少，也不论在2008年5月12日之后双方是否又发生过买卖关系，但完全可以确认被申诉人应再向申诉人支付因支票遭到拒付的款项为489726.09元(724947.52元—235221.45元=489726.09元)。
三、在一审审理过程中，被申诉人曾自认两项事实：1、从2007年到2008年共支付给申诉人货款620多万元，现在还欠50000元左右;2、发生23张银行退票后，被申诉人共向申诉人支付了462929.1元，其中的382277.25元是用于弥补23张遭到退票的支票款的，实际尚有342670.29元未予弥补。
根据被申诉人上述自认的事实，至少可以认定被申诉人的欠款总额应为39万元左右(342670.29元+50000元左右)。
山东省潍坊市中级人民法院没有采信上述任何一组证据，而是在二审庭审过程中数次组织双方对账，将对账时双方均无争议的事实予以认定，但对争议事实未作全面审理，对不利于被申诉人的证据视若无睹，而直接采信了不利于申诉人的相关证据，从而武断的作出了被申诉人只欠申诉人88969.54元货款的错误判决。
申诉人认为：
一、终审法院在庭审中组织双方对账违背了法官居中裁判的原则。
终审法院在庭审过程中，回避了双方此前提交的付款协议、对账清单、转账支票、退票理由书以及当事人陈述等证据材料，而另行组织双方对账，这是一种典型的纠问式审判模式，严重违背了法官居中裁判的原则。
再者，是否对账是双方当事人的权利，是当事人处分权的体现。该案所涉证据并不属于法院主动调取和当事人申请调取的范畴，对事实的证明责任应由主张该事实的当事人承担，是否提供证据、提供什么样的证据由当事人自主决定，法院仅需根据现有证据对事实作出判决即可。法院的审判权可以监督当事人的处分权，但不得无端干预当事人的处分权。而且，该案中双方当事人在不足两年的时间里共发生买卖关系二百余次，其间未形成一份可以明确欠款数额的对账单等证据。如此庞杂的业务关系，显然无法仅在几次庭审中就核对清楚，而终审法院的判决所依据的主要就是其组织对账所形成的所谓无争议事实。
二、终审法院应以“法律真实”为证明要求和以“高度盖然性”为证明标准对该案作出判决。
该案中，申诉人和被申诉人所提供或自认的证据虽然没有达到欠款数额非常明确的证明作用，但是通过各组证据材料所形成的证据链完全可以证明双方之间存在欠款事实，以及欠款数额至少在260000元以上。民事诉讼的功能在于补偿，证明标准只要达到盖然性占优即可，案件事实是发生在过去的事实，它是不可能完整的重现于法庭之上的，法官应从追求“客观真实”的证明要求，转向追求“法律真实”的证明要求，只要是依法定程序认定的证据能够得到的真实，就是法官所要认定的法律上的客观真实。
申诉人在该案中提供的付款协议、转账支票、退票理由书等书证属于不变证据，而终审法院组织双方对账所形成的证据材料属于当事人陈述，是可变证据，而且每次对账都可能会产生不同的对账结果。因此，对账结果在证明力上不足以抗辩申诉人提供的书证。综合全面衡量应认为申诉人提供的证据处于优势。只要申诉人一方的证据能形成一个优势的`状态，就可以去认定案件事实。
三、终审法院不应回避被申诉人曾自认欠款总额为39万元左右的事实。
当事人对事实的自认可以免除对方当事人的举证责任，这是我国民事诉讼法对自认制度的规定。在诉讼过程中自认一经作出，不仅对当事人产生约束力，对法院的裁判行为也产生约束力。对当事人而言，一方当事人的自认行为免除对方当事人的举证责任。对法院而言，法院应当受当事人自认的事实约束，依当事人自认的事实作出裁判。而本案中，被申诉人自认欠款39万元左右的事实就是赋予申诉人的最大的证据优势，而且本案中被申诉人的自认并不存在法律上规定的可以撤回的情形。
但是，本案的终审法官回避了被申诉人自认的这一事实，又另外组织双方对账，对此前的审理程序中出现的各份有利于申诉人的证据拒绝采信，仅依据法庭组织的对账结果这一单一证据就作出了一个明显不利于申诉人的判决，并未全面、客观的去审核认定证据，这显然是不符合证据认定规则的。
综上所述，本案终审法官未全面综合的去认定证据，故意回避当事人在诉讼过程中提交的各份书证以及当事人自认的事实，仅仅依据单一证据最终作出了明显不利于申诉人的错误判决。为维护申诉人的合法权益、维护法律的公*正义，特提起申诉，恳请贵院予以再审。
此致
山东省高级人民法院
附：申述状副本三份
申诉人：寿光******有限公司
买卖合同纠纷起诉状
在当今不断发展的世界，人们运用到合同的场合不断增多，它也是减少和防止发生争议的重要措施。那么问题来了，到底应如何拟定合同呢？下面是小编整理的买卖合同纠纷起诉状，欢迎阅读，希望大家能够喜欢。
原告：XX有限责任公司，住所地：XXXX，法定代表人：XXX
被告：XXX，男，汉族，XX年XX月XX日出生，住：XXXXX，电话：XXXXX
诉讼请求：
1.判令被告向原告支付货款XX元;
2.判令被告承担延期支付货款的利息(按照银行同期贷款利率计算6个月);
3.本案诉讼费由被告承担。
事实和理由：
原、被告双方于XX年XX月XX日签订货物买卖合同，约定交货日期为XX年XX月XX日之前，付款日期为被告收到货物并验收合格之日起7天内。原告履行了交货义务并由被告验收合格2个月后，被告仍然未履行交货义务。经原告多次催收被告均以各种理由推脱。被告的行为严重损害了原告的利益。 为维护自身合法权益，原告特向人民法院起诉，望人民法院支持原告的诉讼请求。
XXX人民法院
张特律师
E-mail:[email protected]
原告：XX 性别：男 出生日期：1993年11月9日 民族：汉 法定代理人：XX 性别：女 出生日期：1968年1月11日 民族：汉 住址：北京市XX区XX街X号宿舍楼XXX号
被告：XXX 性别：女 出生日期：XXXX年3月23日 民族：汉 住址：北京市西城区XX街甲XX号
诉讼请求：
1、请求法院依法判令被告履行承诺，与原告共同完成房屋产权过户的相关手续；
2、请求法院依法判令被告支付原告赔偿金人民币一万元整；
3、本案诉讼及相关费用由被告承担。
事实与理由：
20xx年1月24日，原、被告双方签订了《二手房买卖契约》。双方约定，原告向被告购买二手房（位于北京市西城区小西天XXXXX号宿舍楼X层X号，房屋所有权证：X私字XXXXX号），被告承诺与原告共同完成房屋
产权过户的相关手续。房屋售价为二十五万元整，原告于20xx年1月22日支付给被告定金五千元，余款二十四万五千元于20xx年1月24日支付给被告。被告收讫房款后即将XX街XX号宿舍楼X层X号及其房屋所有权证交付原告入住。时至今日，被告迟迟不与原告共同完成房屋产权过户的相关手续，给原告造成了经济损失。
根据以上事实，原告特向法院起诉，请求法院依法判令被告与原告共同完成房屋产权过户的相关手续，并赔偿一万元损失，承担本案的诉讼费用。
此致
北京市西城区人民法院
具状人（原告）：XXX
20xx年1月14日
原告：姓名，性别，出生年月日，民族，文化程度，籍贯，工作单位，住址，身份证号码，联系电话;
被告：姓名，性别，出生年月日，民族，文化程度，籍贯，工作单位，住址，身份证号码，联系电话;
诉讼请求：
一、请求贵院判令被告继续履行合同，并限期被告无条件交付原告之房屋合法手续。
二、请求贵院判令被告即日给付原告因延迟收房产生的银行同期贷款利息人民币×××元，违约金×××元/天，(由20xx年10月31日至20xx年6月10日)逾期7个月，(按银行同期贷款利率计算)。
三、原告以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加违约金数额。要求按照22元/月/建筑*方米向原告支付补偿金，共计人民币×××元(大写： )。
四、请求贵院判令被告因延期交房给原告办理房屋产权延期带来的损失×××元。(按银行现利率执行)。
五、请求贵院判令本案包含诉讼费在内的一切相关费用由被告承担。
事实与理由
原告与被告系商品房买卖合同关系。原告于200×年×月×日与被告签署了《商品房的买卖合同》，原告购买被告开发的红桥区咸阳路南端东侧龙悦花园×楼×门×××号商品房一套。合同中对原、被告之间的权利义务进行了详细约定。原告于200×年×月×日将首付款人民币×××元，于200 ×年×月×日将贷款人民币×××元付于被告帐户，合计总房款×××元全部支付到被告指定帐户。原告依据合同中的约定履行了自己作为一个买受人应尽的付款义务。根据合同第三条约定，该商品房应于20xx年10月31日前验收合格并交付使用，但由于被告没有依照《天津市商品房管理条例》合法取得《住宅商品房准许交付使用证》，导致至今20xx年×月×日，原告不能合法入住。被告的行为构成了严重违约且恶意拖欠赔偿款。按照合同第五条第一款之约定，“甲方应支付乙方已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。
依照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额;第十七条损失赔偿额标准：逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布的或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。参照“天津市国土资源和房屋管理局”《关于发布20xx年房屋租赁市场指导租金的通知》中《红桥区20xx年住宅房屋指导租金》06-05邵公庄新区22元/月/建筑*方米，以此为依据要求增加违约金数额。自20xx年10月31日至20xx年6月10日的违约金为人民币×××元。
原告多次向被告提出按照合同约定支付利息及违约金的合理请求都遭到拒绝，被告故意躲避原告之询问，无奈之下，原告只得拿起法律武器来维护自己的合法权益。现根据《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》20xx年6月1日执行版的相关规定，向贵院提起诉讼，请求人民法院依法予以支持。
证据和证据来源，证人姓名和住址
此致
附：一、本诉状副本×份(按被告人人数提交);
二、证据×份。
具状人：×××
×年×月×日
原告：
被告：
案由：买卖合同纠纷
诉讼请求：
1、请求法院判令被告向原告支付货款人民币伍万零捌佰壹拾伍元整，￥50815元;
2、请求法院判令被告向原告支付逾期付款的利息人民币玖佰肆拾捌元整，￥948元(按中国人民银行同期贷款利率计算，暂计至20xx年3月11日);
致________有限公司：
________律师事务所依法接受________（下称业主）的委托，指派________律师作为其委托代理人。就贵公司与上述业主之间的商品房买卖合同纠纷一事致函与贵公司。
根据业主们提供的相关证据材料，贵公司与上述业主签订了一份《________楼宇认购书》。该《认购书》约定，上述业主自愿认购*________市________《________楼宇》（注册名：________商住中心）的物业，并同意按银行按揭付款的方式向贵公司支付购楼款。该《认购书》签订的7日内，按照该《认购书》的约定，上述业主已将缴楼款存入________有限公司在交通银行________________支行的账号，并与贵公司签署了《商品房买卖合同》、与银行签订了《个人住房抵押贷款合同》办理完银行按揭手续。《商品房买卖合同》约定“贵公司应当在_____年____月____日（或_____年____月____日）前，将符合交付条件的商品房交付给买受人（业主）使用。逾期超过60日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受解除合同通知到达之日起30日内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。”
我们认为，贵公司与上述业主之间是合法有效的商品房买卖合同关系。《商品房买卖合同》签订后，贵公司理应在该合同的交楼期限内（即于_____年____月____日（或_____年____月____日）之前）将符合交付条件的物业交付给业主们使用。现如今贵公司逾期交楼的时间已超过了60天，依据贵公司与业主的《商品房买卖合同》的相关约定，业主依法有权解除该《商品房买卖合同》，同时有权要求贵公司退还已付款和支付违约金。
现上述业主经过慎重考虑，决定解除与贵公司之间的《商品房买卖合同》。在贵公司接到本函后，贵公司与各业主之间的《商品房买卖合同》立即解除。同时，希望贵公司在接到本函后的30天内，根据《商品房买卖合同》的约定退还已付款和支付违约金给各位业主。逾期我们将采取必要的法律手段来解决此事。到时，贵公司将因诉讼程序而可能带来被查封、扣押、冻结财产的不利后果,并将承担巨额的诉讼费用。
有任何问题，不吝联系。
特别注意：律师函只能由律所和律师发出！！其威慑力，很多时候不是来自于律师函内容，而是来自于律师的身份，来自于这是律师发出的，是一种强势的意思表示，俗称“合法的恐吓信”。
函号：_______
致________有限公司：
________律师事务所依法接受________（下称业主）的委托，指派________律师作为其委托代理人。就贵公司与上述业主之间的商品房买卖合同纠纷一事致函与贵公司。
根据业主们提供的相关证据材料，贵公司与上述业主签订了一份《________楼宇认购书》。该《认购书》约定，上述业主自愿认购*________市________《________楼宇》（注册名：________商住中心）的物业，并同意按银行按揭付款的方式向贵公司支付购楼款。该《认购书》签订的7日内，按照该《认购书》的约定，上述业主已将缴楼款存入________有限公司在交通银行________________支行的账号，并与贵公司签署了《商品房买卖合同》、与银行签订了《个人住房抵押贷款合同》办理完银行按揭手续。《商品房买卖合同》约定“贵公司应当在_____年____月____日（或_____年____月____日）前，将符合交付条件的商品房交付给买受人（业主）使用。逾期超过60日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受解除合同通知到达之日起30日内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。”
我们认为，贵公司与上述业主之间是合法有效的商品房买卖合同关系。《商品房买卖合同》签订后，贵公司理应在该合同的交楼期限内（即于_____年____月____日（或_____年____月____日）之前）将符合交付条件的物业交付给业主们使用。现如今贵公司逾期交楼的时间已超过了60天，依据贵公司与业主的《商品房买卖合同》的相关约定，业主依法有权解除该《商品房买卖合同》，同时有权要求贵公司退还已付款和支付违约金。
现上述业主经过慎重考虑，决定解除与贵公司之间的《商品房买卖合同》。在贵公司接到本函后，贵公司与各业主之间的《商品房买卖合同》立即解除。同时，希望贵公司在接到本函后的30天内，根据《商品房买卖合同》的约定退还已付款和支付违约金给各位业主。逾期我们将采取必要的法律手段来解决此事。到时，贵公司将因诉讼程序而可能带来被查封、扣押、冻结财产的不利后果,并将承担巨额的诉讼费用。
有任何问题，不吝联系。
律师事务所：_________
律师：_______________
联系方式：__________
______年____月____日
出卖人_ _ _(以下简称甲方)
买受人_ _ _(以下简称乙方)
保证人_ _ _(以下简称为丙方)
兹为工厂及机器连同附属物件买卖经居间人_ _ _ 、_ _ _之介绍各方面同意议定买卖契约条件如下：
第一条 甲方愿将其独资设置于_ _市_ 区_ _路_号_ _工厂及厂内设备生产机器连同附属物件，(详细如后附加税买卖标示记载)全部出卖与乙方，而乙方愿依约付价承买。
第二条 本件买卖价金经双方协议分别订定如下：
(一) 厂房连同附属建筑物全部议价为人民币_ _ _ _元整。
(二) 厂房连同附属物件全部议价为人民币_ _ _ _元整。
(三) 发电机议价为人民币_ _ 元整。
(四) 厂内水电设施工费补贴金议定为人民币_ _元整。
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甲方（需方）：青海正*路桥集团有限公司法人、宛付贵乙方（供方）：黄圣关大队一组
经甲、乙双方协商达成如下购销协议：
一、乙方给甲方提供需要的所有砂石骨料（砂：中砂；石子：~）；
二、甲方在需要时间：甲方在急需时间为预约提前三天通知乙方，乙方必须在甲方预约时间内到货（甲方指定地点）；
三、供货单价：经双方协商的认定价，中砂： 元/3；石子： 元/3；到货地点瓦松路S31一标段；
四、付款方式：供需双方协定工程完工后一次结清；
五、卸货验收方式：乙方货到指定地点后，甲方派指定人员收方。
验收方式在货到指定地点后，由甲方人员开据收方清单，作为结算依据；
六、乙方必需按甲方要求进行供货，如不及进供货，造成甲方停工待料责任乙方承担；
七、本协议经双方已定，如有不妥双方协商再行补充，本协一式两份，双方各执一份，签字生效。
甲方（需方）：
乙方（供方）：
日期：
广东省佛山市中级人民法院
民事判决书
（XX）佛中法民二终字第439号
上诉人（原审被告）麦兴添，男，1959年11月14日出生，汉族，住佛山市顺德区杏坛镇麦村良均8号。
诉讼代理人黄朝永，广东杏坛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）罗伯流，男，1955年4月12日出生，汉族，住佛山市顺德区大良街道办事处云路东区3村。
诉讼代理人赵先祥，广东国强鸿业律师事务所律师。
上诉人麦兴添因与被上诉人罗伯流买卖合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（XX）顺法民二初字第989号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
本院查明：麦兴添与罗伯流之间存在购销关系，由麦兴添向罗伯流赊购饲料等产品。麦兴添出具欠据确认至XX年8月29日尚欠罗伯流货款165297元，还款日期也确认为XX年8月29日。之后，麦兴添没有依约向罗伯流支付货款，现尚欠罗伯流货款165297元，经多次催收未果，罗伯流遂向原审法院**，请求：1、判令麦兴添向罗伯流支付货款人民币165297元及逾期付款违约金（违约金要求按每日万分之二点一从XX年8月3日起计付至货款全部清还之日，暂计至XX年3月1日止，违约金为元），暂合计元。2、本案诉讼费用由麦兴添承担。
案经原审法院审理认为：本案属买卖合同纠纷，罗伯流与麦兴添之间的买卖关系合法有效，应受法律保护。本案争议的焦点是麦兴添立下欠罗伯流货款165297 元的欠据中具体的欠款时间是何时。从该欠据上分析，麦兴添在欠款日期及还款时间中间写日期，故应认定麦兴添确认欠罗伯流货款的欠货款日期及还货款日期均是 XX年8月29日，麦兴添认为是在XX年底或XX年初所写，还货款日期才是XX年8月29日。因麦兴添未能提供足够的证据予以证明，不予采纳，确认麦兴添至XX年8月29日尚欠罗伯流货款165297元。麦兴添提供的付款依据均在XX年8月29日之前付款的，数额亦与欠据上的数额不相符，故不能认定是用来支付争议的欠据中的货款。因此，麦兴添立下欠据后，没有支付货款，属违约行为，应负向罗伯流支付货款及违约金的责任。麦兴添在欠据中确认违约金按每日千分之一计算，而罗伯流要求违约金按每日万分之二点一计算，应予准许。罗伯流诉讼请求有理，予以支持。麦兴添的抗辩理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条的规定，原审判决：麦兴添应于本判决发生法律效力之日起十日内，向罗伯流支付货款 165297元及违约金（从XX年8月3日起至本判决确定的还款期限届满之日止，按每日万分之二点一计算）。案件受理费495元，财产保全费 138元，合计633元，由麦兴添负担。
上诉人麦兴添不服原审判决，向本院上诉称：一、原判决认定事实错误。原判决没有查清案件事实，认定事实错误。本案的事实是：XX年间即XX年4月 11日至XX年11月9日止，麦兴添共赊购罗伯流2批广顺牌饲料之后，麦兴添不再赊购，于是麦兴添就和罗伯流结算，2批货货款是165297元，因麦兴添无法一次付清，麦兴添就要求分期付款，最后商定还款时间为XX年8月29日止，于是罗伯流就拿出格式欠货款凭据，让麦兴添填上欠货款姓名、还款时间和欠款数额，然后罗伯流看过无写错就收执这张总欠款欠据，而将2批货的欠据给回麦兴添。过后，麦兴添于XX年1月15日起至XX年8月 29日止，按约定期间内分24次还款给罗伯流，总共还给罗伯流16525元。XX年8月29日之后，麦兴添经核对，已付给罗伯流16525元，尚欠47元，就同罗伯流讲明，剩余47元等到罗伯流将欠据给回麦兴添时，麦兴添就付清。但罗伯流一直不愿将欠据给回麦兴添，麦兴添也就留下47元未付。后到 XX年1月23日，罗伯流就向顺德区人民法院**麦兴添，罗伯流在XX年1月23日民事诉状称，麦兴添于1999年至XX年期间，先后向罗伯流赊购广顺牌鸡饲料，货款为165297元，要求法院判决麦兴添清偿。后经过开庭质证，麦兴添提出总货款165297元，但麦兴添已支付16525 元，尚欠47元。罗伯流于XX年2月27日自己觉得证据不足，向顺德区人民法院提出撤诉申请。顺德区人民法院于XX年2月28日作出裁定，准许罗伯流撤回**。后于XX年3月11日，罗伯流又以同样的证据向顺德区人民法院**。这就是本案事实经过。但原判决对本案事实没有查明，认定事实错误；第一，没有查明麦兴添与罗伯流之间到底赊购多少货，总货款多少，已付多少，尚欠多少。第二，没有正确认定XX年8月29日是还款期限，而不是欠货款时间。因此，原判决没有查清案件事实，就不可能正确地适用法律。二、原判决适用法律错误。人民法院审理案件，应以事实为根据，以法律为准绳，现本案原判决没有查清案件事实，当然就不可能正确的适用法律。原判决适用法律错误表现在：首先，在认定XX年8月29日是欠货款时间和还货款时间适用法律错误。本案的欠据是罗伯流提供给麦兴添填写的格式欠据，由于XX年8月29日既不填在欠货款时间，也不填写在还款时间，而是在两者中间，因此就存在三种解释，即第一种解释是欠款时间和还款时间；第二种解释是欠款时间；第三种解释是还款时间，这三种解释，依照《中华人民共和国合同法》第41条规定，本案应作出第三种解释即属于还款时间。这是因为：《合同法》第41条规定对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式一方的解释。本案的欠据格式是罗伯流提供的，故应作出不利于罗伯流的解释，理由是：如果罗伯流不提供格式欠据，直接叫麦兴添写现欠货款165297元，何年何月何日前还清，即可，无需这种格式欠据。既然罗伯流不采用自由条款而采用格式条款，产生争议，依法应当作出不利于罗伯流的解释。但原审判决未适用这一法律规定，因而适用法律错误。其次，罗伯流XX年1月23日的民事诉状中罗伯流的陈述，依法应作为证据认定麦兴添和罗伯流在1999年至XX年间赊购饲料总额为 165297元。但原判决未依照《中华人民共和国民事诉讼法》第63条的规定来认定麦兴添和罗伯流，购销货款总额，因而是适用法律错误的表现。《民诉法》第63条规定书证是依据的第一种，而罗伯流XX年1月23日的民事诉状是书证，这份书证上，罗伯流明确称麦兴添于1999年至XX年期间，先后向我赊购广顺牌鸡饲料总额为165297元。这充分证明，麦兴添和罗伯流之间的交易（赊购）总额为165297元；而麦兴添至XX年8月29日已付16525元。故麦兴添至XX年8月29日根本不欠罗伯流165297元；但原判决正是认定事实错误，于是就适用法律错误。最后，《中华人民共和国民事诉讼法》第64条规定当事人对自己的主张，有责任提供证据。麦兴添提出与罗伯流之间总交易额为165297元，麦兴添有2张欠据为证，罗伯流也承认。但罗伯流提出，双方所发生的业务往来不止16万多元，但罗伯流却没有提供任何证据证实不止16万多元的主张。而原判决就撇开麦兴添与罗伯流之间到底业务往来多少金额不予查明和认定，只是片面认定麦兴添提供的付款依据均在XX年8月29日之前付款。如果原判决正确适用法律，依法责令罗伯流提供不止16万多元的证据，罗伯流提供得到的，证实确实不止16万多元；如果提供不了的，那就证明确实16万多元，而如果只有16万多元，那已支付了16525元，就不存在尚欠165297元了，因此，在这一问题上，原判决存在适用法律错误。总之，原判决认定事实不清，认定事实错误，适用法律错误，请求：1、撤销广东省佛山市顺德区人民法院（XX）顺法民二初字第989号民事判决；2、改判麦兴添尚欠罗伯流货款 47元，并非165297元；3、改判麦兴添只负担标的为47元的相应数额诉讼费。
上诉人麦兴添对其陈述事实在二审期间未提供新的证据。
被上诉人罗伯流答辩称：一、欠货款凭据的效力认定。罗伯流**所依据的欠165297元的欠货款凭据构成了麦兴添拖欠罗伯流货款165297元未还的事实依据，理由是：1、欠货款凭据的性质决定了它是作为确认购销双方存在债权债务关系的主要凭据，该凭据日前由罗伯流持有，因此可以认定双方债权债务关系尚未解决。2、根据欠货款凭据的记载内容来看，该凭据上有金额及欠货款日期年月日起、还货款日期年月日止的栏目，但根据双方之前曾经签署过的十张的同类型的欠货款凭据来看，其中日期均填写在欠货款的日期年月日起一栏，同时，根据欠货款凭据的法律特性是作为欠款事实的凭据这一点来说，签署欠货款凭据首先要明确的是双方所确认的欠货款的起计日期，然后才可能去明确还款日期，因此从双方交易*惯以及凭据自身性质来看，本案欠货款凭据上XX年8月29日的时间首先应当是对欠货款日期的确认，其次，根据*惯，时间填在两个日期中间，一般也应认定为两个日期同时具有法律的约束效力；第三，因为该时间的填写是麦兴添亲自填写的，因此如因其行为产生任何争议，其也应对此承担不利后果。二、付货款依据问题。虽然麦兴添的代理人在庭审中认为已支付本案诉争货款，但其所提供的存款凭条不构成其已支付货款的依据，理由是：1、根据存款凭条所记载的内容，该存款凭条上的户名为罗伯流，帐号亦属罗伯流，根据储蓄规定及实名制规定，因此其存款人应属于罗伯流，存款凭条的填写人只能视为该笔存款的代理存款人，而不应认定其为该存款的所有权人，更加不能认定该存款是用于支付拖欠货款的。 2、根据双方交易*惯，罗伯流收取货款后会出具收款收据给麦兴添的，这也是符合一般商业惯例的，既然麦兴添认为已支付了货款，那么其就应当出具有关收款收据来加以证明，况且，代理人在庭审中多次要求其出示收款收据，但其依然拒绝出示，根据民事证据规则规定，当事人一方持有证据不出示的，其应对此承担不利后果，因此，麦兴添所称已支付货款的理由不充分。综上所述，麦兴添拖欠罗伯流货款165297元未还有充分事实依据，罗伯流诉讼请求依法应予支持，因此，请求二审法院驳回上诉，维持原审判决。
被上诉人罗伯流在二审期间未为其辩解提供新的证据。
根据上述当事人确认的证据、事实及对当事人争议的证据的认证，本院因此确认了本院以上查明的事实。
本院认为：本案属买卖合同纠纷，罗伯流与麦兴添之间的买卖关系合法有效，应受法律保护。本案争议的焦点是麦兴添立下欠罗伯流货款165297元的欠据中具体的欠款时间是何时。从该欠据上分析，麦兴添在欠款日期及还款时间中间写日期，故应认定麦兴添确认欠罗伯流货款的欠货款日期及应还货款日期均是XX年 8月29日，麦兴添认为是在XX年底或XX年初所写，还货款日期才是XX年8月29日。因麦兴添未能提供足够的证据予以证明，本院不予采纳，确认麦兴添至XX年8月29日尚欠罗伯流货款165297元。麦兴添提供的付款依据均在XX年8月29日之前，数额亦与欠据上的数额不相符，故不能认定是用来支付争议的欠据中的货款。因此，麦兴添立下欠据后，没有支付货款，属违约行为，应负向罗伯流支付货款及违约金的责任。麦兴添在欠据中确认违约金按每日千分之一计算，而罗伯流要求违约金按每日万分之二点一计算，本院应予准许。罗伯流诉讼请求有理，本院予以支持。麦兴添上诉称，原判决认定事实错误，没有查明麦兴添与罗伯流之间到底赊购多少货，总货款多少，已付多少，尚欠多少，没有正确认定XX年8月29日是还款期限，因麦兴添已立下欠据，确认XX年8月29日既是欠货款时间又是应还货款时间，因此，对于麦兴添的这一主张，本院不予支持；麦兴添上诉称，原判决适用法律错误，首先在认定XX年8月29日是欠货款时间和还货款时间适用法律错误，其次在认定麦兴添与罗伯流购销货款总额方面适用法律错误，最后在举证责任分配问题上适用法律错误，首先因麦兴添向罗伯流立下的是欠货款凭据而非已还货款凭据，其次，麦兴添在欠货款凭据上确认的是欠货款时间和应还货款时间，而不是麦兴添所称仅是还货款时间。因此，对于麦兴添的这一主张，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费495元，全部由麦兴添负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 冬
代理审判员 卢 海
代理审判员 毛明梭
二○○三年七月三十日
书 记 员 邹佩怡
广东省佛山市中级人民法院
民事判决书
上诉人：北京×科技发展有限公司
法定代表人：张×
被上诉人：*×有限公司北京分公司
法定代表人：姜×
上诉人因与被上诉人买卖纠纷一案，不服北京市西城区人民法院(2004 )西民初字第9102 号判决，现提出上诉。
上诉请求：
1 、请求二审法院撤销一审判决;
2 、请求依法改判被上诉人支付上诉人货款584766 . 42 元，利息50962 . 0 。元。3 、本案的一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。
上诉理由：
上诉人认为一审法院对本案部分事实认定错误，适用法律不当。
2003 年3 月29 日的收条以及三张出库单持有人均为上诉人，且上诉人也向法庭提供了证人郑×的证言以及厂家的送货证明，证言和证明这两份材料更进一步说明了收条及出库单中的货物确系上诉人所有，只是部分货物没有亲自去送，而是委托其他公司或个人送货到羊坊店路9 号×工地。上诉人认为，证人郑×的证言及售货公司的证明与上诉人手中持有的收条及三张出库单中记载的货物内容相辅相成，彼此之间可以相互印证，已经形成了完整的证据链条，能够充分证明被上诉人确已收到上诉人主张的全部货物。不能仅凭是否具有被上诉人明确授权的人接收来作为被上诉人收到货物与否的唯一凭证，故此，上诉人对2003 年3 月29 口的收条以及另外三张出库单所记载的货物享有相应的所有权，对被上诉人形成了合法的债权，被上诉人应尽给付上诉人货款的义务，此点请求二审法院在评议本案时给予充分考虑，使法律的公*、公正原则能够充分体现。使债权人的合法权益依法及时受到保护。
另外，关于本案的其他两张收条，一审法院在认定事实和法律上给予了充分的肯定，确认了被上诉人收到了两张收条中货物，上诉人对此批货物享有相应的债权，被上诉人应当支付相应价款。虽然上诉人在一审中提供的货物价格证明一审法院认为这不足以证明货物的恰当价值，可是法院也应当本着及时解决矛盾保障商品交易流通安全性的原则，及时依法主动行使相应的调查权，委托有关具有法定资质的价格鉴定机构，对收条当中的货物进行价格鉴定，以使本诉讼争议得以解决。现上诉人依据我国《民事诉讼法》 的规定，请求二审法院对上诉人所提供的`收条及出库单中载明的全部货物进行价格鉴定，维护合法债权的实现，最大可能的挽回上诉人的损失。
关于被上诉人货款没有即时给付而引发的货款利息问题，由于被上诉人与上诉人之间构成了事实买卖关系，根据我国《合同法》 的规定，履行给付货物货款的一方如果给付时间没有明确约定，权利人有权随时主张其给付。收条、出库单中的货物，被上诉人已于2002 年12 月起相继全部收到，在收货的同时产生了即时给付上述货款的义务，但是虽经上诉人多次催要，被上诉人至今还未付过一分钱货款。被上诉人作为一个正规公司，应当知道收货付款的这一基本交易常识，却置公*交易于不顾，长期无故拖欠货款，说明其主观上存有过错，因此，被上诉人对上诉人未得到货款后形成的利息收入损失，客观上应当承担相应的赔付责任，故上诉人要求被L 诉人给付相应的利息籍以弥补上诉人的损失，是合法合理的，应当得到法律保护，法院应当支持。
一审判决法律认定部分的第四项，提到贷款一事，认为贷款是给付利息的唯一前提，上诉人认为这不客观，导致本判决适用法律错误，因上诉人已于2002 年12 月3 日付货后向被上诉人口头要求支付货款，此后也一再不停催款并不是一审判决中所讲的付货后未要款，此外，付货后不急于催要货款这有悖于客观常理，与销售交易惯例不符。由于被上诉人不履行相应付款义务，致使上诉人损失扩大，对扩大的损失，被上诉人理所应当承担赔付义务。
综上，上诉人请求二审法院本着客观、公正保障债权人利益原则，依法判令被上诉人支付上诉人货款584766 . 42 元，利息50962 . 00 元及本案的一、二审诉讼费用。
此致
北京市第一中级人民法院
上诉人：北京×科技发展有限公司
年月日
上诉人(原审被告、反诉原告)：xxx
住所地：xxx
法定代表人：xxx 职务：董事长
被上诉人(原审原告、反诉被告)：xxx
住所地：xxx
法定代表人：xxx 职务：总经理
上诉人因买卖合同纠纷一案，不服xxx中级人民法院(2012)曲民初字第xxx号民事判决，现特提出上诉。
上诉请求：
一、请求依法撤销xxx中级人民法院(2012)曲民初字第xxx号民事判决;
二、请求依法进行改判;
三、请求判决由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。
事实与理由：
原审判决认定事实错误，适用法律不当，导致做出了错误的判决结果，理由如下：
一、被上诉人所供铅精矿不符合合同约定的质量标准
1、被上诉人行为属于根本性违约。
根据上诉人与被上诉人签订的《原料购销合同》第三条“质量要求：Pb≥60%。同批铅精矿质量应基本一致，不得混入外来夹杂物。”第四条“铅精矿含铅主品位增减价及杂质扣除标准见附表。”在《铅精矿含铅主品位增减价及杂质扣除标准》附表1规定“60%
以上规定说明，主要铅精矿应达到Pb≥60%，不达到此标准的少数铅精矿可按照附表递增和递减，Pb<35%的按照500元\金属吨计算，并且供应货物不得加入外来夹杂物。而被上诉人在本案中供应的铅精矿经***委托检测后品位仅有13.14%，严重违反了合同的初衷，导致无法冶炼出粗铅，给上诉人带来了巨大的经济损失，构成根本性违约。
2、*机关取样检测的结果证明上诉人所供的铅精矿品位不合格。
(1)2009年5月25日xxx*局xxx*分局民警xxx在上诉人xxx分公司粗铅厂依法对堆放车间内的2009年4月29日、5月3日、5月4日被上诉人运到的铅精矿进行取样，经均匀布点取样后，混合十字对角四分法缩分，然后提取检测铅精矿一袋(灰黑色粉末状物)。(详见2009年5月25日提取笔录)
(2)2009年6月5日xxx*局xxx分局刑事侦查大队出具xxx*局xxx分局委字[2009]174号涉案财物价格鉴证委托书，委托xxx*局xxx区发展和改革局价格认证中心对5月25日调取的铅精矿进行检测，委托书内容“为打击犯罪，特呈请对犯罪嫌疑人所使用的铅精矿进行价格鉴证。”(详见委字[2009]174号委托书)价格认证中心依据委托“依法对被骗13.14%Pb品位铅精矿487.34吨的价格进行鉴定”(详见区发改价鉴[2009]158号鉴定结论书)并出具编号：区发改价鉴[2009]158号的价格鉴定结论书，该结论书价格鉴定基准日为2009年4月29日至2009年5月4日，结论书认定2009年4月29日、5月3日、5月4日共计487.34吨铅精矿Pb13.14%，价格250532.00元。同时，在委字[2009]174号涉案财物价格鉴证委托书中载明了5月25日调取的铅精矿Pb都为13.14%。
在委托xxx*局xxx区发展和改革局价格认证中心认证的同时，xxx*局xxx分局刑事侦查大队还委托滇东地质矿产测试中心对5月25日调取的铅精矿进行测试，滇东地质矿产测试中心出具编号P09-624检测报告书，报告指出5月25日铅精矿的Pb13.14%。
3、讯问笔录证实5月3日、5月4日的铅精矿均不合格。
被上诉人经办涉案业务的业务员xxx于2009年5月22日在xxx区*分局讯问时出具讯问笔录，该笔录确认被上诉人将铁矿及低品质的铅精矿加入到高品质铅精矿中，并将混合后的铅精矿分别于2009年5月3日、5月4日两批共计10车发往上诉人处。(详见2009年5月22日xxx讯问笔录)
以上情况证明了一个事实，被上诉人所供的全部铅精矿都不合格，未达到合同约定的产品质量要求。退一步讲，即使被上诉人4月29日、5月4日供给上诉人的铅精矿的品位合格，但是之后7车不合格的铅精矿混入了之前5车所谓合格的铅精矿中的Pb却只有13.14%，当然导致所有铅精矿不合格。而一审判决想当然“对4月29日、5月4日所供5车铅精矿应认定为合格货物，应按照合格品位价格计算货款。”(详见判决书10-11页)违反合同约定的初衷，这种混杂的铅精矿是无法冶炼出粗铅的。
二、原审法院判决部分事实认定不清
1、原审法院认定“xxx出具的《结算过程证明》中载明2009年4月29日两车铅精矿货款价值为297183.29元，2009年5月4日三车铅精矿货款价值为531753.60元。”(详见判决书10页)与事实不符。其一，上诉人出具《结算过程证明》的背景是应xxx*局xxx分局刑事侦查大队要求分别就被上诉人调包货物检测样品及实际供应货物的价值分别作出结算，以便确定犯罪嫌疑人的犯罪金额。其二，上诉人对297183.29元、531753.60元两个数额是不认可的，而是假设被上诉人调包样品是真实存在的话其价值是297183.29元、531753.60元。并非我方认可的价值。
一审法院断章取义，将依据调包货物检测样品出具的《结算过程证明》297183.29元、531753.60元作为定案依据，却忽略了依据实际供应货物出具的《结算过程证明》250532.00元(12车合计价值)。以此作出的定案依据实属错误。
2、一审法院认为“对4月29日、5月4日所供5车铅精矿应认定为合格货物，应按照合格品位价格计算货款。5月3日所供铅精矿应按照13.14的`品位价格计算货款。”(详见判决书10-11页)认定事实不清。
根据xxx*局xxx区发展和改革局价格认证中心及滇东地质矿产测试中心出具的报告，被上诉人供应给上诉人的所有货物合计487.34吨都不合格，而非只有5月3日的不合格。
3、一审法院认为“货物价值为1031435.55元”(详见判决书11页)与事实不符。根据上诉人与被上诉人签订的合同，Pb<35%的按照500元\金属吨计价。因此，被上诉人供应的货物价值为250532.00元。
三、按照合同约定，上诉人请求被上诉人支付120万元违约金的诉求应当得到支持
1、《原料购销合同》第十四条约定“若供方原料进入需方厂内在在计量过程中弄虚作假，经需方查实，属供方责任的，每车次支付违约金5-10万元，从供方货款中扣除。”
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